Son zamanlarda sıkça sorulan sorulardan birisi de 7 günlük süre içinde fatura düzenlenmezse hiç düzenlenmemiş kabul edilmek suretiyle özel usulsüzlük cezası kesilip kesilemeyeceğidir.
Bilindiği üzere 213 sayılı Vergi Usul Kanunu’nun 231/5. maddesinde; faturanın, malın teslimi veya hizmetin yapıldığı tarihten itibaren azami yedi gün içinde düzenleneceği, anılan maddeye 29/4/2021 tarihinde eklenen cümle ile Hazine ve Maliye Bakanlığının; mal veya hizmetin nev’i, miktarı, fiyatı, tutarı, satışın yapılma şekli, faaliyet konusu, sektör veya mükellefiyet türünü ayrı ayrı veya birlikte dikkate alarak, bu süreyi indirmeye ya da faturanın malın teslim edildiği veya hizmetin yapıldığı anda düzenlenmesi zorunluluğu getirmeye yetkili olduğu ve bu süreler içerisinde düzenlenmeyen faturaların hiç düzenlenmemiş sayılacağı hüküm altına alınmıştır.
Öte yandan, anılan Kanunun 353/1. maddesinde de; elektronik belge olarak düzenlenmesi gerekenler de dâhil olmak üzere, verilmesi ve alınması icabeden fatura, gider pusulası, müstahsil makbuzu ile serbest meslek makbuzlarının verilmemesi, alınmaması, düzenlenen bu belgelerde gerçek meblağdan farklı meblağlara yer verilmesi, bu belgelerin elektronik belge olarak düzenlenmesi gerekirken Maliye Bakanlığınca belirlenen zorunlu haller hariç olmak üzere kâğıt olarak düzenlenmesi ya da bu Kanunun 227, 231 ve 234 üncü maddelerine göre hiç düzenlenmemiş sayılması halinde; bu belgeleri düzenlemek ve almak zorunda olanların her birine, her bir belge için 3.400 Türk lirasından aşağı olmamak üzere bu belgelere yazılması gereken meblağın veya meblağ farkının %10’u nispetinde özel usulsüzlük cezası kesileceği hükme bağlanmıştır.
Anılan yasal düzenlemelerin birlikte değerlendirilmesinden, faturanın azami 7 günlük süre içinde düzenlenmesi gerektiği, 7 günlük sürede düzenlenmeyen faturanın hiç düzenlenmemiş sayılacağı ve hiç düzenlenmemiş sayılan faturalar de için özel usulsüzlük cezası kesilebileceği anlaşılmaktadır.
Ancak konuyla ilgili olarak vergi yargısınca farklı kararlar verilmektedir.
Bir takım vergi yargısı kararlarında süresinde düzenlenmeyen ve bu nedenle hiç düzenlenmemiş kabul edilen faturalar için özel usulsüzlük cezası kesilmesinde mevzuata aykırı bir durum bulunmadığı belirtilmektedir.
Bir kısım vergi yargısı kararlarında ise ceza kesilebilmesi için aslolanın faturanın düzenlenip düzenlenmediği olduğu, vergi hukukunun genel ilkelerinden olan, gerçek mahiyetin araştırılması ilkesi de göz önüne alındığında, fatura her ne kadar yedi günlük süre geçirildikten sonra düzenlenmiş ise de olayda özel usulsüzlük cezası kesilmesini gerektiren “düzenlememe” fiilinin sübuta ermediği, bu nedenle kesilen cezanın hukuka aykırı olduğu belirtilmektedir.
Kanımızca ikinci görüş vergi hukuku ilkelerinin yanında ceza hukuku ilkelerinin de uygulandığı “vergi cezaları” ile ilgili olarak daha hukuki bir yaklaşım olup, fatura geç de olsa düzenlendiğinden fatura düzenlememeden dolayı özel usulsüzlük cezası kesilmemesi gerektiğidir.
Nitekim konuyla ilgili Vergi Dava Daireleri Kurulu’nun 28.12.2022 tarih ve K:2022/1726 sayılı kararı da bu doğrultudadır.
Bu nedenle, 7 günlük sürede fatura düzenlemediğinden bahisle özel usulsüzlük cezası ile muhatap olan mükelleflerin dava açmalarında fayda olacağı görüşündeyiz.